每經(jīng)特約評(píng)論員 熊錦秋
近日，先鋒新材(300163)（SZ300163，股價(jià)3.45元，市值16.35億元）發(fā)布公告稱，公司對(duì)全資孫公司鄂爾多斯(600295)市先鋒能源有限公司失去控制。筆者認(rèn)為，上市公司應(yīng)強(qiáng)化對(duì)子公司控制，切實(shí)維護(hù)好股東權(quán)益。
據(jù)公告，為加強(qiáng)公司內(nèi)部統(tǒng)籌管理，控制整體業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，先鋒新材于2022年6月1日發(fā)出通知要求收回所有子公司的所有印章印鑒、證照證書等資料。先鋒新材全資子公司武威先鋒全資控制的鄂爾多斯先鋒（即孫公司），未按期交回。6月6日，武威先鋒作出股東決定，免去鄂爾多斯先鋒時(shí)任執(zhí)行董事宋某某職務(wù)，聘任新的執(zhí)行董事。6月28日，先鋒新材及武威先鋒開始著手鄂爾多斯先鋒工商變更登記事宜，但不同于北京等地，鄂爾多斯東勝區(qū)相關(guān)部門以鄂爾多斯先鋒未能獲得原法定代表人配合或無法在相應(yīng)文件上加蓋已掛失公章為由，對(duì)公司變更工商登記的申請(qǐng)不予受理。
【資料圖】
《公司法》規(guī)定了一人有限責(zé)任公司，即公司只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東，一人公司不設(shè)股東會(huì)。股東人數(shù)較少或規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可設(shè)一名執(zhí)行董事（往往也是法定代表人），不設(shè)董事會(huì)。若一人公司的股東為法人，要開展公司運(yùn)營，當(dāng)然需要選聘一個(gè)自然人擔(dān)任執(zhí)行董事，如果執(zhí)行董事不聽話，由此就可能形成子公司失控現(xiàn)象。
武威先鋒免去鄂爾多斯先鋒原執(zhí)行董事職務(wù)等做法是對(duì)的。當(dāng)然，《公司登記管理?xiàng)l例》規(guī)定，公司申請(qǐng)變更登記，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)提交“公司法定代表人簽署的變更登記申請(qǐng)書”，武威先鋒要推動(dòng)子公司法定代表人變更登記，而原法定代表人卻不配合，這就可能進(jìn)入一個(gè)死循環(huán)。
筆者認(rèn)為，要解決這個(gè)問題，母公司作為股東以及新選出的子公司法定代表人，可向子公司原法定代表人發(fā)送通知要求其配合辦理工商變更登記，如其拒收或不理會(huì)，可向法院提起請(qǐng)求變更公司登記的訴訟，上述發(fā)出的通知文件、股東出資證明等可作為證據(jù)。
理論上講，此時(shí)即便子公司的法定代表人工商變更登記尚未完成，原法定代表人只是名義上的法定代表人，已不再擁有法律意義上的法定代表人地位，其無權(quán)代理公司進(jìn)行職務(wù)行為，若侵害公司利益，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。
而且，母公司以及其選出的新執(zhí)行董事（新法定代表人）等可在報(bào)紙上發(fā)布聲明，聲明子公司原公章作廢。公司的控制權(quán)應(yīng)附著在股份及投票權(quán)之上，依照法律程序合法產(chǎn)生，由法律賦予，非法霸占公章并不代表就可霸占公司控制權(quán)。
上市公司子孫公司失控，早已不是什么新聞，甚至成為具有一定普遍性的問題，尤其是收購而來的子公司。筆者認(rèn)為，要預(yù)防子公司失控，或需注意以下幾點(diǎn)：
首先，應(yīng)盡量減少公司層級(jí)。目前一些上市公司的孫公司下面還有孫公司，子孫公司可謂無窮盡也，子公司、孫公司擁有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，可在一定程度自主經(jīng)營管理。顯然公司層級(jí)越多，上市公司對(duì)層級(jí)越遠(yuǎn)的公司越難施加影響、越難控制。公司層級(jí)太多，一旦下面某個(gè)子孫公司環(huán)節(jié)失控，等于其之下的一串子孫公司就可能失控，可能帶來巨大損失。
其次，應(yīng)建立健全子公司向母公司的請(qǐng)示報(bào)告審批制度。母公司對(duì)子公司只宜適度放權(quán)而不能撒手不管。證券市場規(guī)定了極為嚴(yán)格的信息披露制度，子公司有重大事件信息必須上報(bào)母公司，再逐級(jí)上報(bào)。在經(jīng)營管理方面，子公司重大投資計(jì)劃、一定額度以上的對(duì)外投資等必須得到母公司批準(zhǔn)才能實(shí)施。通過分析子公司請(qǐng)示報(bào)告制度運(yùn)轉(zhuǎn)是否順暢，也有助于判斷子公司是否有失控苗頭。
其三，應(yīng)加強(qiáng)子公司的內(nèi)部控制。內(nèi)部控制的一個(gè)目的，就是要形成內(nèi)部制衡，包括在治理結(jié)構(gòu)、機(jī)構(gòu)設(shè)置及權(quán)責(zé)分配、業(yè)務(wù)流程等方面形成相互制約、相互監(jiān)督。對(duì)于子公司的重大業(yè)務(wù)和事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)實(shí)行集體決策審批或者聯(lián)簽制度，要防止一人說了算的局面出現(xiàn)。尤其是印鑒證照管理，理論上，公司公章等應(yīng)由法定代表人來掌控，但掌控并不是天天鎖在法人抽屜里，而是交由專人來保管和使用，母公司可強(qiáng)化對(duì)子公司公章管理等人員的專門考核監(jiān)督，從而達(dá)到對(duì)子公司法定代表人一定的制約監(jiān)督作用。
